深市監〔2016〕12號《深圳市市場(chǎng)監督管理局關(guān)于廣告執法辦案若干問(wèn)題的意見(jiàn)》

深圳市市場(chǎng)監督管理局關(guān)于廣告執法辦案若干問(wèn)題的意見(jiàn)

深市監〔2016〕12號

各轄區局、各有關(guān)單位：

新《中華人民共和國廣告法》自2015年9月1日實(shí)施以來(lái)，舉報廣告違法行為的數量明顯增加，其中絕大多數舉報針對廣告違反使用絕對化用語(yǔ)禁止性規定，辦案單位普遍反映存在定性難、處理難等亟待解決的問(wèn)題。為進(jìn)一步加強全系統廣告執法辦案工作，妥善解決廣告執法辦案中出現的問(wèn)題，化解履職風(fēng)險，經(jīng)研究，并結合各方面反饋的意見(jiàn)，提出以下指導意見(jiàn)，請參照執行：

一、關(guān)于違反使用絕對化用語(yǔ)禁止性規定的認定問(wèn)題各單位在執法中要注意依據廣告內容、具體語(yǔ)境等綜合判定是否屬于禁止使用的絕對化用語(yǔ)，準確把握執法尺度。

（一）禁止使用的絕對化用語(yǔ)指向的是經(jīng)營(yíng)者所推銷(xiāo)的商品或所提供的服務(wù)，具有損害同行競爭者利益或誤導消費者的可能性。如果該用語(yǔ)指向的不是經(jīng)營(yíng)者所推銷(xiāo)的商品或所提供的服務(wù)則不屬于禁止范圍。

（二）《中華人民共和國廣告法》列舉的“國家級”、“最高級”、“最佳”以及工商總局曾在個(gè)案批復中認定的“極品”、“頂級”、“第一品牌”等六個(gè)用語(yǔ)，即為絕對化用語(yǔ)，對其他用語(yǔ)是否構成絕對化用語(yǔ)，應遵循審慎從嚴的原則依據個(gè)案情況進(jìn)行認定。辦案單位難以判定的，可請示至廣告處，必要時(shí)由廣告處根據具體情形向省局和國家局請示。

二、關(guān)于對違反使用絕對化用語(yǔ)禁止性規定的廣告主的處理問(wèn)題

對廣告主在其經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所自行發(fā)布使用絕對化用語(yǔ)的廣告的，按照以下規定進(jìn)行處理：

（一）對認定發(fā)布使用絕對化用語(yǔ)廣告的違法行為，應當依照《中華人民共和國廣告法》第五十七條規定對廣告主進(jìn)行處罰。

（二）對首次違反廣告法、違法行為輕微且及時(shí)糾正，沒(méi)有造成危害后果的，按照《中華人民共和國行政處罰法》第二十七條第二款的規定，不予行政處罰。對符合《中華人民共和國行政處罰法》第二十七條第一款情形的，應當從輕或者減輕處罰。

（三）各辦案單位對依據前項規定不予處罰或者減輕處罰案件，必須嚴格按照《深圳市市場(chǎng)和質(zhì)量監督管理委員會(huì )執法案件辦理程序若干規定》和《深圳市市場(chǎng)和質(zhì)量監督管理委員會(huì )行政執法案件審理委員會(huì )工作規定》等規定，由案審會(huì )討論決定。

三、關(guān)于企業(yè)法人在其分支機構發(fā)布涉嫌違法廣告案件的管轄問(wèn)題

（一）若投訴、舉報的同一涉嫌違法廣告涉及兩家以上分支機構，且該廣告是由企業(yè)法人統一制作、發(fā)布的，應當將企業(yè)法人視為行政處罰案件當事人，由其所在地轄區局管轄。

（二）若投訴、舉報的涉嫌違法廣告僅涉及某一家分支機構，則由該分支機構所在地轄區局負責管轄。

四、關(guān)于違法廣告舉報的獎勵問(wèn)題

（一）《深圳市人民政府辦公廳關(guān)于加強行政機關(guān)規范性文件管理若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（深府辦〔2006〕222號）明確規定，規范性文件的有效期自文件發(fā)布之日起最長(cháng)不超過(guò)5年，有效期屆滿(mǎn)，文件效力自動(dòng)終止?！渡钲谑泄ど绦姓芾砭郑ㄎ飪r(jià)局）整頓和規范市場(chǎng)經(jīng)濟秩序舉報獎勵實(shí)施細則》（深工商法字（2008）1號）自2008年3月1日起實(shí)施，已超過(guò)5年有效期，文件效力自動(dòng)終止。

（二）《廣東省工商局關(guān)于依法規范發(fā)放舉報違法廣告獎勵金的通知》明確規定，《中華人民共和國廣告法》、《廣告管理條例》、《廣告管理條例施行細則》等法律、法規、規章未規定對舉報虛假違法

廣告宣傳的給與舉報獎勵，工商行政管理部門(mén)根據上述法律、法規、規章對違法廣告實(shí)施行政處罰的，不能向舉報人發(fā)放舉報獎勵金。根據上述規定，對廣告違法行為的舉報不予獎勵。

五、關(guān)于廣告違法投訴舉報的處理方式問(wèn)題

各辦案單位對廣告違法投訴舉報應及時(shí)處理。首先，必須按照《中華人民共和國廣告法》第五十三條的規定在收到投訴舉報之日起七個(gè)工作日內，予以處理并告知投訴舉報人。其次，要依法予以查處。

根據《中華人民共和國廣告法》第七十三條第一款的規定，對經(jīng)投訴、舉報的違法廣告行為不依法予以查處的，對負有責任的主管人員和直接責任人員，依法給予處分。

各辦案單位在執法辦案中要嚴格區分廣告違法舉報和一般消費者投訴的區別，對消費者投訴中同時(shí)含有廣告違法舉報內容的，除按一般消費者投訴程序處理外，還應當對廣告違法舉報內容依法予以查處，不得以投訴舉報人與被投訴舉報人私下達成和解為由不予立案或者予以銷(xiāo)案，更不能以推動(dòng)投訴舉報人與被投訴舉報人私下達成和解作為結案方式。

六、關(guān)于加強廣告法宣傳教育和行政指導的問(wèn)題。

各部門(mén)要充分發(fā)揮貼近市場(chǎng)主體的優(yōu)勢，通過(guò)發(fā)放宣傳資料、現場(chǎng)咨詢(xún)指導、舉辦培訓班等方式，指導轄區市場(chǎng)主體認真學(xué)習廣告法等法律法規，提高法律意識，依法開(kāi)展廣告活動(dòng)。

各轄區局和監管所在必要時(shí)要主動(dòng)開(kāi)展專(zhuān)項巡查行動(dòng)，加強對轄區市場(chǎng)主體的宣傳教育和行政指導，發(fā)現存在使用絕對化用語(yǔ)等涉嫌廣告違法行為的，當場(chǎng)責令改正，并事后回訪(fǎng)確認是否改正，對逾期不改正的，將依照《中華人民共和國廣告法》嚴肅處理。尤其要加強對轄區內個(gè)體小商店、小餐廳廣告發(fā)布行為的規范指導，杜絕發(fā)布違反廣告法禁止性規定的廣告以及涉及疾病治療功能和使用醫療用語(yǔ)或者與藥品、醫療器械相混淆用語(yǔ)的餐飲服務(wù)廣告。
 

深圳市市場(chǎng)監督管理局

2016年2月1日

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