渝高法〔2018〕186號《重慶市高級人民法院重慶市人民檢察院重慶市公安局關(guān)于辦理非法集資類(lèi)刑事案件法律適用問(wèn)題的會(huì )議紀要》

《重慶市高級人民法院重慶市人民檢察院重慶市公安局印發(fā)〈關(guān)于辦理非法集資類(lèi)刑事案件法律適用問(wèn)題的會(huì )議紀要〉的通知》






渝高法〔2018〕186號

各中級人民法院，市人民檢察院各分院，各區縣（自治縣）人民法院、人民檢察院、公安（分）局：

經(jīng)市高法院、市檢察院、市公安局研究決定，現將《關(guān)于辦理非法集資類(lèi)刑事案件法律適用問(wèn)題的會(huì )議紀要》予以印發(fā)，請認真組織學(xué)習，切實(shí)抓好貫徹落實(shí)工作。

特此通知




 

重慶市高級人民法院

重慶市人民檢察院

重慶市公安局

2018年9月25日

重慶市高級人民法院重慶市人民檢察院重慶市公安局關(guān)于辦理非法集資類(lèi)刑事案件法律適用問(wèn)題的會(huì )議紀要

為依法準確懲治非法集資犯罪，保護人民群眾合法權益，維護國家金融秩序，近日，市高法院、市檢察院、市公安局相關(guān)業(yè)務(wù)部門(mén)召開(kāi)聯(lián)席會(huì )議，分析當前我市懲治非法集資類(lèi)犯罪的形勢和工作實(shí)際，對辦理非法集資類(lèi)刑事案件中存在的法律適用問(wèn)題進(jìn)行了討論研究，并達成了相關(guān)共識?，F紀要如下：

一、關(guān)于犯罪主體認定   

根據《刑法》以及相關(guān)司法解釋規定，以單位名義實(shí)施犯罪，違法所得歸單位所有的，是單位犯罪。在非法集資類(lèi)刑事案件中，要堅持依法認定單位犯罪和自然人犯罪。

1．以單位的分支機構或者內設機構、部門(mén)的名義非法集資，全部或者大部分違法所得歸分支機構或者內設機構、部門(mén)所有的，應當認定分支機構或者內設機構、部門(mén)為單位犯罪。不能因為單位的分支機構或者內設機構、部門(mén)沒(méi)有可供執行罰金的財產(chǎn)，就不將其認定為單位犯罪，而按照個(gè)人犯罪處理。

2．以單位的分支機構或者內設機構、部門(mén)的名義非法集資，全部或者大部分違法所得歸上級單位所有的，應當認定上級單位為單位犯罪，分支機構或者內設機構、部門(mén)中涉嫌犯罪的人員，可以作為上級單位的其他直接責任人員依法追究刑事責任。

3．個(gè)人為進(jìn)行非法集資犯罪活動(dòng)而設立的公司、企業(yè)、分公司等實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、分公司設立后，以實(shí)施非法集資犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處。

4．以單位、單位的分支機構或者內設機構、部門(mén)的名義實(shí)施犯罪，部分違法所得歸單位、單位的分支機構或者內設機構、部門(mén)所有，部分歸自然人所有，難以區分單位犯罪和自然人犯罪的，可認定為單位、單位的分支機構或者內設機構、部門(mén)與自然人成立共同犯罪。

5．對于應當認定為單位犯罪的案件，人民檢察院應當以單位犯罪起訴，只作為自然人犯罪案件起訴的，人民法院應當及時(shí)與人民檢察院協(xié)商，建議對犯罪單位補充起訴。

二、關(guān)于“以非法占有為目的”的認定

非法占有目的是區分集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪的關(guān)鍵。辦案機關(guān)要全面收集行為人是否具有非法占有目的的證據，要特別注重對集資款的來(lái)源、用途和去向的調查取證。在認定行為人是否具有非法占有為目的時(shí)，應當堅持主客觀(guān)相一致的原則，要避免單純根據損失結果客觀(guān)歸罪，不能僅憑較大數額的集資款不能返還的結果，推定行為人具有非法占有目的，也不能僅憑行為人自己的供述進(jìn)行認定，而應當根據具體情況具體分析。

6．根據《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條第二款規定，具有下列情形之一的，可以認定為“以非法占有為目的”：

（1）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的資金數額與籌集資金的規模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；

（2）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；

（3）攜帶集資款逃匿的；

（4）將集資款用于違法犯罪活動(dòng)的；

（5）抽逃、轉移資金、隱匿財產(chǎn)，逃避返還資金的；

（6）隱匿、銷(xiāo)毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；

（7）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；

（8）其他可以認定非法占有目的的情形。

7．行為人出于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要非法集資，將全部或者大部分集資款用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，因經(jīng)營(yíng)虧損而喪失返還集資款能力后，為籌措資金，以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為幌子，虛構經(jīng)營(yíng)事實(shí)、隱瞞經(jīng)營(yíng)真相，繼續非法集資的，對于后期行為，可以認定行為人具有非法占有目的。

8．行為人沒(méi)有實(shí)際的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)收益明顯不能支付本息、或者不能保障生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)正常支出，采取“以新還舊”“以后還前”等方式非法集資，致使集資款不能返還的，可以認定為行為人具有非法占有目的。

9．行為人將全部或者大部分集資款用于期貨、股票、彩票等高風(fēng)險投資，或者用于國家禁止投資或已經(jīng)提示有高風(fēng)險的行業(yè)、領(lǐng)域的，不能認定為用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。在此種情形下，能否認定具有非法占有目的，應當結合行為人的抗風(fēng)險能力和受損后果綜合分析認定。對于行為人明知自己沒(méi)有償還能力仍將集資款項投資到上述風(fēng)險行業(yè)和領(lǐng)域，因投資虧損而導致集資款無(wú)法返還的，應當認定行為人具有非法占有目的。

10．行為人出于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，采取一定程度夸大事實(shí)甚至欺詐手段進(jìn)行集資，將全部或者大部分集資款用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，不應僅以此認定具有非法占有目的；即使最終因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)不善而導致集資款無(wú)法返還，也不能僅憑該客觀(guān)結果推定行為人具有非法占有目的。

三、關(guān)于犯罪數額的認定

公安機關(guān)立案后，要及時(shí)委托專(zhuān)業(yè)機構對集資數額、集資參與人人數、本人、親友、單位內部職工投資數額、“轉單”重復投資數額、歸還本息數額、損失數額、集資款用途和去向等影響定罪量刑的重要事實(shí)進(jìn)行審計。辦案機關(guān)要依法準確認定非法集資犯罪數額。

11．非法吸收公眾存款罪的犯罪數額認定。非法吸收公眾存款罪評價(jià)的是非法吸收公眾存款行為人的非法集資行為，而非集資參與人的投資行為，應將非法吸收的總金額認定為犯罪數額。

行為人向社會(huì )公眾公開(kāi)宣傳后，以各種形式向集資參與人，包括本人、親友、單位內部人員吸收的資金，均應計入犯罪數額；集資參與人一筆投資款到期后，就該筆款項繼續重復投資的，應當累計計算投資總額作為犯罪數額。

行為人在案發(fā)前后歸還的本金、“利息”“分紅”等均不予扣除，應計入犯罪數額。案發(fā)前后已歸還的數額，可以作為量刑情節酌情考慮。

12．人民法院在審理非法吸收公眾存款案件過(guò)程中，集資參與人向人民法院提起民事訴訟，民事判決已經(jīng)生效，正在執行的，或者已經(jīng)執行到位的，刑事判決應根據查明的犯罪事實(shí)，依法認定非法集資數額。

13．集資詐騙罪的犯罪數額認定。集資詐騙罪評價(jià)的不僅是行為人的非法集資行為，還包括集資參與人的損失，集資詐騙的數額以行為人實(shí)際騙取的數額計算。

行為人親友、單位內部人員投資的數額，應計入犯罪數額。案發(fā)前歸還的數額，應從犯罪數額中扣除。

集資參與人一筆投資款到期后，因受騙而繼續就同一筆款項重復投資的，一般不累計計算犯罪數額。

14．在辦理集資詐騙犯罪案件中，行為人及其辯護人提出扣除重復投資數額，不能查證屬實(shí)的，不予扣除。

四、關(guān)于主從犯的認定

認定非法集資類(lèi)刑事案件的主從犯，不能僅以行為人的職務(wù)高低作為評判標準，應根據行為人在共同犯罪中的實(shí)際地位和作用作出具體判斷。

15．對積極參與謀劃決策、組織、領(lǐng)導、指揮、管理以及主動(dòng)實(shí)施非法集資行為等起主要作用的行為人，應當認定為主犯。

16．對處于從屬于主犯的地位，對主犯的犯罪意圖表示贊成、附和、服從，沒(méi)有參與犯罪的謀劃決策，在主犯的領(lǐng)導、指揮下實(shí)施非法集資行為的行為人，在共同犯罪起次要作用，可以認定為從犯。

17．在單位犯罪案件中，主管人員與分公司經(jīng)理、負責人等其他直接責任人員，不是當然的主從犯關(guān)系。主管人員與其他直接責任人員在實(shí)施犯罪行為過(guò)程中，主從關(guān)系不明顯的，可以不區分主從犯。但是，具體案件可以分清主從犯，且不分清主從犯，在同一法定刑檔次、幅度內無(wú)法做到罪刑相適應的，應當分清主從犯，依法處罰。

五、關(guān)于涉案資產(chǎn)處置

各級公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院要本著(zhù)追贓挽損利益最大化原則，切實(shí)做好資產(chǎn)處置相關(guān)工作，減少集資參與人損失，實(shí)現良好辦案效果。

18．公安機關(guān)在偵查案件過(guò)程中，要及時(shí)查封、扣押、凍結涉案資產(chǎn)，全面收集證明資產(chǎn)權屬的相關(guān)證據，確保查封、扣押、凍結在案的資產(chǎn)權屬明確，并制作查扣資產(chǎn)清單。

19．人民檢察院在提起公訴前，要認真審查證明資產(chǎn)權屬的在案證據，對于查扣了涉案資產(chǎn)，但在案證據不足以證明資產(chǎn)權屬的，可退回公安機關(guān)補充偵查。

20．人民檢察院在提起公訴時(shí)，應當在起訴書(shū)中載明涉案資產(chǎn)查扣情況，在庭審中應當對涉案資產(chǎn)權屬進(jìn)行舉證證明。人民法院查明查扣在案的資產(chǎn)屬于行為人違法所得或者依法應當追繳的其他涉案財物，應當依法作出判決。

21．積極開(kāi)展保護性追贓挽損措施，對查扣的不宜保存的涉案資產(chǎn)，在查明資產(chǎn)權屬的前提下，如果能夠證明確屬贓款、贓物或者系使用贓款、贓物購買(mǎi)或者置換的其他財物，可以提前啟動(dòng)資產(chǎn)處置程序。公安機關(guān)查封、扣押的房產(chǎn)、車(chē)輛、電腦、家具、家電、股票、基金等財產(chǎn)或者財產(chǎn)性權利等，有些財產(chǎn)隨著(zhù)時(shí)間推移價(jià)值必然貶損，如車(chē)輛、船只、電腦等；有些財產(chǎn)或財產(chǎn)性權利的價(jià)格隨市場(chǎng)波動(dòng)很大，如房產(chǎn)、股票、基金等，如果對這些財產(chǎn)或者財產(chǎn)性權利長(cháng)期保存，等到訴訟終結后再行處置，會(huì )導致財產(chǎn)價(jià)值貶損，不利于追贓挽損利益最大化。對這些長(cháng)期保存會(huì )導致價(jià)值貶損的財產(chǎn)或者財產(chǎn)性權利，可以認定為司法解釋所規定的“不宜保存的物品”，公安機關(guān)在查扣相關(guān)資產(chǎn)后，可及時(shí)商請人民檢察院、人民法院共同研究會(huì )商，提前啟動(dòng)處置程序。

六、關(guān)于違法所得的追繳及退賠問(wèn)題

根據《刑法》規定，犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠。追繳和退賠是兩個(gè)不同的概念，對于違法所得應當予以追繳，尚未追繳在案的可以繼續追繳，對于無(wú)法追繳的財物，可以責令退賠，退賠既包括退還財物，也包括賠償財物。

22．人民法院判決認定的事實(shí)中，對繼續追繳財物可以表述為“其他資產(chǎn)追繳及權屬確定工作仍在進(jìn)一步進(jìn)行中，繼續追繳的涉案資產(chǎn)將移送執行機關(guān)，變價(jià)后與已追繳資產(chǎn)按同等原則發(fā)還集資參與人”。

23．本著(zhù)追贓挽損利益最大化原則及持續性追贓的現實(shí)要求，人民法院在判項中可以表述為“在案扣押、凍結款分別按比例發(fā)還集資參與人；在案查封、扣押的房產(chǎn)、車(chē)輛、股權、物品等變價(jià)后分別按比例發(fā)還集資參與人，不足部分責令繼續退賠并按照同等原則分別發(fā)還”。

24．對于追繳或者責令退賠財物的范圍問(wèn)題，追繳或者責令退賠違法所得與民事訴訟中共同被告對集資參與人的損失承擔連帶賠償責任有所區別，追繳或者退賠違法所得不屬于民事賠償訴訟，不涉及民事連帶責任的問(wèn)題，應以行為人實(shí)際的違法所得為限，尚未追繳或者無(wú)法追繳的，可以依法責令退賠，退賠亦應以實(shí)際違法所得為限。

25．查封、扣押、凍結的涉案贓款、贓物不足以退清全部集資款的，法院應判決繼續追繳并執行扣押在案的行為人合法財產(chǎn)。

26．對于行為人主動(dòng)退繳的數額超過(guò)其實(shí)際違法所得的，可以在量刑時(shí)予以充分考慮。退繳的款項應當與其他涉案資產(chǎn)一并進(jìn)入資產(chǎn)清退程序，不得判決沒(méi)收上繳國庫或自行處理。

七、關(guān)于集資參與人的權利保護

27. 公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院要根據《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》相關(guān)規定，注重保護集資參與人的合法權利。

28. 對集資參與人的知情權、旁聽(tīng)庭審、集資款返還等請求，可通過(guò)及時(shí)公布案件進(jìn)展、涉案資產(chǎn)處置情況等方式釋明。集資參與人可以推舉代表向司法機關(guān)提出意見(jiàn)和建議。

29．要加大追贓挽損力度，最大限度地挽回集資參與人利益遭受的損失。

八、關(guān)于寬嚴相濟刑事政策的貫徹

對非法集資類(lèi)刑事案件中的涉案人員，應當充分貫徹寬嚴相濟的刑事政策，依法區別處理。

30．關(guān)于懲處的人員范圍。重點(diǎn)打擊起組織、策劃、指揮、管理作用以及其他具有較高地位、或者發(fā)揮較大作用的中高層人員；對于公司的行政、內勤、培訓、財務(wù)等人員，以及受單位領(lǐng)導指派或者奉命參與實(shí)施一定犯罪行為、參加時(shí)間短、僅領(lǐng)取工資、集資數額較低的底層業(yè)務(wù)人員，入罪要特別謹慎。

對于為他人非法集資提供幫助，從中收取代理費、好處費、點(diǎn)子費、傭金等費用，構成非法集資共同犯罪的，應當依法追究刑事責任，其中犯罪情節輕微的，可以免予刑事處罰；情節顯著(zhù)輕微危害不大的，不作為犯罪處理。

31. 要注重通過(guò)依法適用財產(chǎn)刑使犯罪分子受到經(jīng)濟上的懲罰，有針對性地加大經(jīng)濟制裁，特別是加大執行力度，有效剝奪犯罪分子重新犯罪的條件。

32. 要嚴格掌握取保候審、監視居住和緩刑適用，對于具有法律、司法解釋等規定的應當逮捕的行為人，要依法逮捕；對具有法律、司法解釋等規定的不得適用緩刑情形的，或者沒(méi)有退贓退賠的行為人，不得適用緩刑。

33．人民法院在堅持依法從嚴懲處的同時(shí)，對于犯罪情節輕微，或者具有從犯、自首、立功、積極協(xié)助追贓、退贓退賠等法定、酌定從輕、減輕或者免除處罰情節的行為人，應當依法從寬處罰。



 

重慶市高級人民法院關(guān)于辦理非法集資類(lèi)刑事案件法律適用問(wèn)題的會(huì )議紀要的解答

一、非法集資刑事案件中，如何區分單位犯罪與自然人犯罪？

答：根據《刑法》以及相關(guān)司法解釋規定，以單位名義實(shí)施犯罪，違法所得歸單位所有的，是單位犯罪。在非法集資類(lèi)刑事案件中，要堅持依法認定單位犯罪和自然人犯罪。

以單位的分支機構或者內設機構、部門(mén)的名義非法集資，全部或者大部分違法所得歸分支機構或者內設機構、部門(mén)所有的，應當認定分支機構或者內設機構、部門(mén)為單位犯罪。不能因為單位的分支機構或者內設機構、部門(mén)沒(méi)有可供執行罰金的財產(chǎn)，就不將其認定為單位犯罪，而按照個(gè)人犯罪處理。

以單位的分支機構或者內設機構、部門(mén)的名義非法集資，全部或者大部分違法所得歸上級單位所有的，應當認定上級單位為單位犯罪，分支機構或者內設機構、部門(mén)中涉嫌犯罪的人員，可以作為上級單位的其他直接責任人員依法追究刑事責任。

個(gè)人為進(jìn)行非法集資犯罪活動(dòng)而設立的公司、企業(yè)、分公司等實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、分公司設立后，以實(shí)施非法集資犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處。

以單位、單位的分支機構或者內設機構、部門(mén)的名義實(shí)施犯罪，部分違法所得歸單位、單位的分支機構或者內設機構、部門(mén)所有，部分歸自然人所有，難以區分單位犯罪和自然人犯罪的，可認定為單位、單位的分支機構或者內設機構、部門(mén)與自然人成立共同犯罪。

對于應當認定為單位犯罪的案件，人民檢察院應當以單位犯罪起訴，只作為自然人犯罪案件起訴的，人民法院應當及時(shí)與人民檢察院協(xié)商，建議對犯罪單位補充起訴。

二、如何認定集資詐騙犯罪中的“以非法占有為目的”？

答：非法占有目的是區分集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪的關(guān)鍵。辦案機關(guān)要全面收集行為人是否具有非法占有目的的證據，要特別注重對集資款的來(lái)源、用途和去向的調查取證。在認定行為人是否具有非法占有為目的時(shí)，應當堅持主客觀(guān)相一致的原則，要避免單純根據損失結果客觀(guān)歸罪，不能僅憑較大數額的集資款不能返還的結果，推定行為人具有非法占有目的，也不能僅憑行為人自己的供述進(jìn)行認定，而應當根據具體情況具體分析。

根據《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條第二款規定，具有下列情形之一的，可以認定為“以非法占有為目的”：

（1）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的資金數額與籌集資金的規模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；

（2）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；

（3）攜帶集資款逃匿的；

（4）將集資款用于違法犯罪活動(dòng)的；

（5）抽逃、轉移資金、隱匿財產(chǎn)，逃避返還資金的；

（6）隱匿、銷(xiāo)毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；

（7）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；

（8）其他可以認定非法占有目的的情形。

行為人出于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要非法集資，將全部或者大部分集資款用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，因經(jīng)營(yíng)虧損而喪失返還集資款能力后，為籌措資金，以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為幌子，虛構經(jīng)營(yíng)事實(shí)、隱瞞經(jīng)營(yíng)真相，繼續非法集資的，對于后期行為，可以認定行為人具有非法占有目的。

行為人沒(méi)有實(shí)際的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)收益明顯不能支付本息、或者不能保障生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)正常支出，采取“以新還舊”“以后還前”等方式非法集資，致使集資款不能返還的，可以認定為行為人具有非法占有目的。

行為人將全部或者大部分集資款用于期貨、股票、彩票等高風(fēng)險投資，或者用于國家禁止投資或已經(jīng)提示有高風(fēng)險的行業(yè)、領(lǐng)域的，不能認定為用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。在此種情形下，能否認定具有非法占有目的，應當結合行為人的抗風(fēng)險能力和受損后果綜合分析認定。對于行為人明知自己沒(méi)有償還能力仍將集資款項投資到上述風(fēng)險行業(yè)和領(lǐng)域，因投資虧損而導致集資款無(wú)法返還的，應當認定行為人具有非法占有目的。

行為人出于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，采取一定程度夸大事實(shí)甚至欺詐手段進(jìn)行集資，將全部或者大部分集資款用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，不應僅以此認定具有非法占有目的；即使最終因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)不善而導致集資款無(wú)法返還，也不能僅憑該客觀(guān)結果推定行為人具有非法占有目的。

三、非法集資刑事案件中，如何認定犯罪數額？

答：公安機關(guān)立案后，要及時(shí)委托專(zhuān)業(yè)機構對集資數額、集資參與人人數、本人、親友、單位內部職工投資數額、“轉單”重復投資數額、歸還本息數額、損失數額、集資款用途和去向等影響定罪量刑的重要事實(shí)進(jìn)行審計。辦案機關(guān)要依法準確認定非法集資犯罪數額。

非法吸收公眾存款罪的犯罪數額認定。非法吸收公眾存款罪評價(jià)的是非法吸收公眾存款行為人的非法集資行為，而非集資參與人的投資行為，應將非法吸收的總金額認定為犯罪數額。

行為人向社會(huì )公眾公開(kāi)宣傳后，以各種形式向集資參與人，包括本人、親友、單位內部人員吸收的資金，均應計入犯罪數額；集資參與人一筆投資款到期后，就該筆款項繼續重復投資的，應當累計計算投資總額作為犯罪數額。

行為人在案發(fā)前后歸還的本金、“利息”“分紅”等均不予扣除，應計入犯罪數額。案發(fā)前后已歸還的數額，可以作為量刑情節酌情考慮。

人民法院在審理非法吸收公眾存款案件過(guò)程中，集資參與人向人民法院提起民事訴訟，民事判決已經(jīng)生效，正在執行的，或者已經(jīng)執行到位的，刑事判決應根據查明的犯罪事實(shí)，依法認定非法集資數額。

集資詐騙罪的犯罪數額認定。集資詐騙罪評價(jià)的不僅是行為人的非法集資行為，還包括集資參與人的損失，集資詐騙的數額以行為人實(shí)際騙取的數額計算。

行為人親友、單位內部人員投資的數額，應計入犯罪數額。案發(fā)前歸還的數額，應從犯罪數額中扣除。

集資參與人一筆投資款到期后，因受騙而繼續就同一筆款項重復投資的，一般不累計計算犯罪數額。

在辦理集資詐騙犯罪案件中，行為人及其辯護人提出扣除重復投資數額，不能查證屬實(shí)的，不予扣除。

四、非法集資刑事案件中，如何認定主從犯？

答：認定非法集資類(lèi)刑事案件的主從犯，不能僅以行為人的職務(wù)高低作為評判標準，應根據行為人在共同犯罪中的實(shí)際地位和作用作出具體判斷。

對積極參與謀劃決策、組織、領(lǐng)導、指揮、管理以及主動(dòng)實(shí)施非法集資行為等起主要作用的行為人，應當認定為主犯。

對處于從屬于主犯的地位，對主犯的犯罪意圖表示贊成、附和、服從，沒(méi)有參與犯罪的謀劃決策，在主犯的領(lǐng)導、指揮下實(shí)施非法集資行為的行為人，在共同犯罪起次要作用，可以認定為從犯。

在單位犯罪案件中，主管人員與分公司經(jīng)理、負責人等其他直接責任人員，不是當然的主從犯關(guān)系。主管人員與其他直接責任人員在實(shí)施犯罪行為過(guò)程中，主從關(guān)系不明顯的，可以不區分主從犯。但是，具體案件可以分清主從犯，且不分清主從犯，在同一法定刑檔次、幅度內無(wú)法做到罪刑相適應的，應當分清主從犯，依法處罰。

五、如何做好非法集資刑事案件的涉案資產(chǎn)處置工作？

答：各級公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院要本著(zhù)追贓挽損利益最大化原則，切實(shí)做好資產(chǎn)處置相關(guān)工作，減少集資參與人損失，實(shí)現良好辦案效果。

公安機關(guān)在偵查案件過(guò)程中，要及時(shí)查封、扣押、凍結涉案資產(chǎn)，全面收集證明資產(chǎn)權屬的相關(guān)證據，確保查封、扣押、凍結在案的資產(chǎn)權屬明確，并制作查扣資產(chǎn)清單。

人民檢察院在提起公訴前，要認真審查證明資產(chǎn)權屬的在案證據，對于查扣了涉案資產(chǎn)，但在案證據不足以證明資產(chǎn)權屬的，可退回公安機關(guān)補充偵查。

人民檢察院在提起公訴時(shí)，應當在起訴書(shū)中載明涉案資產(chǎn)查扣情況，在庭審中應當對涉案資產(chǎn)權屬進(jìn)行舉證證明。人民法院查明查扣在案的資產(chǎn)屬于行為人違法所得或者依法應當追繳的其他涉案財物，應當依法作出判決。

積極開(kāi)展保護性追贓挽損措施，對查扣的不宜保存的涉案資產(chǎn)，在查明資產(chǎn)權屬的前提下，如果能夠證明確屬贓款、贓物或者系使用贓款、贓物購買(mǎi)或者置換的其他財物，可以提前啟動(dòng)資產(chǎn)處置程序。公安機關(guān)查封、扣押的房產(chǎn)、車(chē)輛、電腦、家具、家電、股票、基金等財產(chǎn)或者財產(chǎn)性權利等，有些財產(chǎn)隨著(zhù)時(shí)間推移價(jià)值必然貶損，如車(chē)輛、船只、電腦等；有些財產(chǎn)或財產(chǎn)性權利的價(jià)格隨市場(chǎng)波動(dòng)很大，如房產(chǎn)、股票、基金等，如果對這些財產(chǎn)或者財產(chǎn)性權利長(cháng)期保存，等到訴訟終結后再行處置，會(huì )導致財產(chǎn)價(jià)值貶損，不利于追贓挽損利益最大化。對這些長(cháng)期保存會(huì )導致價(jià)值貶損的財產(chǎn)或者財產(chǎn)性權利，可以認定為司法解釋所規定的“不宜保存的物品”，公安機關(guān)在查扣相關(guān)資產(chǎn)后，可及時(shí)商請人民檢察院、人民法院共同研究會(huì )商，提前啟動(dòng)處置程序。

六、非法集資犯罪分子的關(guān)于違法所得如何處理？

答：根據《刑法》規定，犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠。追繳和退賠是兩個(gè)不同的概念，對于違法所得應當予以追繳，尚未追繳在案的可以繼續追繳，對于無(wú)法追繳的財物，可以責令退賠，退賠既包括退還財物，也包括賠償財物。

人民法院判決認定的事實(shí)中，對繼續追繳財物可以表述為“其他資產(chǎn)追繳及權屬確定工作仍在進(jìn)一步進(jìn)行中，繼續追繳的涉案資產(chǎn)將移送執行機關(guān)，變價(jià)后與已追繳資產(chǎn)按同等原則發(fā)還集資參與人”。

本著(zhù)追贓挽損利益最大化原則及持續性追贓的現實(shí)要求，人民法院在判項中可以表述為“在案扣押、凍結款分別按比例發(fā)還集資參與人；在案查封、扣押的房產(chǎn)、車(chē)輛、股權、物品等變價(jià)后分別按比例發(fā)還集資參與人，不足部分責令繼續退賠并按照同等原則分別發(fā)還”。

對于追繳或者責令退賠財物的范圍問(wèn)題，追繳或者責令退賠違法所得與民事訴訟中共同被告對集資參與人的損失承擔連帶賠償責任有所區別，追繳或者退賠違法所得不屬于民事賠償訴訟，不涉及民事連帶責任的問(wèn)題，應以行為人實(shí)際的違法所得為限，尚未追繳或者無(wú)法追繳的，可以依法責令退賠，退賠亦應以實(shí)際違法所得為限。

查封、扣押、凍結的涉案贓款、贓物不足以退清全部集資款的，法院應判決繼續追繳并執行扣押在案的行為人合法財產(chǎn)。

對于行為人主動(dòng)退繳的數額超過(guò)其實(shí)際違法所得的，可以在量刑時(shí)予以充分考慮。退繳的款項應當與其他涉案資產(chǎn)一并進(jìn)入資產(chǎn)清退程序，不得判決沒(méi)收上繳國庫或自行處理。

七、如何保護集資參與人的合法權利？

答：公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院要根據《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》相關(guān)規定，注重保護集資參與人的合法權利。

對集資參與人的知情權、旁聽(tīng)庭審、集資款返還等請求，可通過(guò)及時(shí)公布案件進(jìn)展、涉案資產(chǎn)處置情況等方式釋明。集資參與人可以推舉代表向司法機關(guān)提出意見(jiàn)和建議。

要加大追贓挽損力度，最大限度地挽回集資參與人利益遭受的損失。

八、非法集資刑事案件中，如何貫徹寬嚴相濟刑事政策？

答：對非法集資類(lèi)刑事案件中的涉案人員，應當充分貫徹寬嚴相濟的刑事政策，依法區別處理。

關(guān)于懲處的人員范圍。重點(diǎn)打擊起組織、策劃、指揮、管理作用以及其他具有較高地位、或者發(fā)揮較大作用的中高層人員；對于公司的行政、內勤、培訓、財務(wù)等人員，以及受單位領(lǐng)導指派或者奉命參與實(shí)施一定犯罪行為、參加時(shí)間短、僅領(lǐng)取工資、集資數額較低的底層業(yè)務(wù)人員，入罪要特別謹慎。

對于為他人非法集資提供幫助，從中收取代理費、好處費、點(diǎn)子費、傭金等費用，構成非法集資共同犯罪的，應當依法追究刑事責任，其中犯罪情節輕微的，可以免予刑事處罰；情節顯著(zhù)輕微危害不大的，不作為犯罪處理。

要注重通過(guò)依法適用財產(chǎn)刑使犯罪分子受到經(jīng)濟上的懲罰，有針對性地加大經(jīng)濟制裁，特別是加大執行力度，有效剝奪犯罪分子重新犯罪的條件。

要嚴格掌握取保候審、監視居住和緩刑適用，對于具有法律、司法解釋等規定的應當逮捕的行為人，要依法逮捕；對具有法律、司法解釋等規定的不得適用緩刑情形的，或者沒(méi)有退贓退賠的行為人，不得適用緩刑。

人民法院在堅持依法從嚴懲處的同時(shí)，對于犯罪情節輕微，或者具有從犯、自首、立功、積極協(xié)助追贓、退贓退賠等法定、酌定從輕、減輕或者免除處罰情節的行為人，應當依法從寬處罰。

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