全面審批制取消 中國全面重構外資準入管理制度

十八屆三中全會(huì )通過(guò)的決定提出，放寬投資準入，統一內外資法律法規，保持外資政策穩定、透明、可預期。 2013年12月商務(wù)部發(fā)布了外資三法修訂意見(jiàn)征集通知。2015年1月19日，商務(wù)部公布外國投資法草案征求意見(jiàn)稿，向社會(huì )公開(kāi)征求意見(jiàn)。新的外國投資法草案對外商投資的管理取消了以往的全面審批制，實(shí)行準入前國民待遇加負面清單管理模式，建立了有限許可加全面報告的制度；只有在特別管理措施目錄領(lǐng)域內的投資才需要審批，絕大部分的外資將不再需要進(jìn)行審批。這不是對外資三法的修修補補，而是對外資法律體系的全面重構。  

    2015年1月19日，商務(wù)部公布外國投資法草案征求意見(jiàn)稿，向社會(huì )公開(kāi)征求意見(jiàn)。

    新的外國投資法草案對外商投資的管理取消了以往的全面審批制，實(shí)行準入前國民待遇加負面清單管理模式，建立了有限許可加全面報告的制度；只有在特別管理措施目錄領(lǐng)域內的投資才需要審批，絕大部分的外資將不再需要進(jìn)行審批。中倫律師事務(wù)所合伙人任清19日對21世紀經(jīng)濟報道記者表示，“取消全面審批制是外國投資法和以往的外資法相比，帶來(lái)的一個(gè)重要的變化。”他參與了對外國投資法草案的討論。

    這份外國投資法草案還納入了國家安全審查內容，并將外資并購也列為外國投資法的適用范圍，此前相關(guān)的外資法律只適用于綠地投資。

    目前，我國利用外資的法律主要包括《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》。商務(wù)部新聞發(fā)言人孫繼文表示，現行“外資三法”已經(jīng)難以適應全面深化改革和進(jìn)一步擴大開(kāi)放的需要，其中逐案審批制管理模式已不能適應構建開(kāi)放型經(jīng)濟新體制的需要，不利于激發(fā)市場(chǎng)活力和轉變政府職能；外資三法中關(guān)于企業(yè)組織形式、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)等規定和《公司法》等有關(guān)法律存在重復甚至沖突。如今將“三法合一”，形成一部統一的《外國投資法》。無(wú)論外國投資者設立何種類(lèi)型的企業(yè)、通過(guò)何種方式在中國投資，原則上均適用統一的 《外國投資法》。

    商務(wù)部于2013年12月發(fā)布了外資三法修訂意見(jiàn)征集通知。在此之前舉行的十八屆三中全會(huì )通過(guò)的決定提出，放寬投資準入，統一內外資法律法規，保持外資政策穩定、透明、可預期。

    外資三法將在外國投資法生效后廢止。“外國投資法不是對外資三法的修修補補，而是對外資法律體系的全面重構。”任清說(shuō)。

    商務(wù)部公布的統計數字顯示，我國去年外商投資新設立企業(yè)23778家，同比增長(cháng)4.4%；實(shí)際使用外資金額約為1196億美元，增長(cháng)1.7%，連續23年保持發(fā)展中國家首位。商務(wù)部新聞發(fā)言人孫繼文表示，我國使用外資的結構也在不斷優(yōu)化。服務(wù)業(yè)吸收外資占比增至55.4%，高出制造業(yè)22個(gè)百分點(diǎn)，成為吸收外資新增長(cháng)點(diǎn)。

    負面清單管理

    對外資的準入前國民待遇和負面清單管理模式并不是首次出現。2013年啟動(dòng)的上海自由貿易試驗區進(jìn)行了準入前國民待遇和負面清單管理模式的試點(diǎn)。目前上海自貿區中新設立的外商投資企業(yè)，90%以上是通過(guò)備案方式而非審批設立。中美雙邊投資協(xié)定談判也以準入前國民待遇和負面清單為基礎。

    “準入前國民待遇和負面清單模式將從對外談判和個(gè)別區域的試驗轉變成為全國通行的法律制度。”任清說(shuō)。

    外國投資法中負面清單將以特別管理措施目錄的形式出現。草案征求意見(jiàn)稿中關(guān)于準入管理的內容顯示，對外國投資者及其投資給予低于中國投資者及其投資的待遇或施加其他限制的，須以法律、行政法規或國務(wù)院決定的形式予以規定，并納入特別管理措施目錄。

    特別管理措施目錄由國務(wù)院統一制定并發(fā)布，分為禁止實(shí)施目錄和限制實(shí)施目錄。外國投資者不得投資禁止實(shí)施目錄列明的領(lǐng)域，涉及限制實(shí)施目錄的則需要向外國投資主管部門(mén)申請準入許可。

    外國投資法草案征求意見(jiàn)稿同時(shí)明確，無(wú)論是否屬于特別管理措施目錄列明的領(lǐng)域，外國投資者在中國境內投資，均需要履行報告義務(wù)。

    國家安全審查制度

    任清指出，盡管我國目前已經(jīng)建立了外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度，但外國投資法將把國家安全審查制度提升至法律層面。

    2011年2月，國務(wù)院辦公廳發(fā)布《關(guān)于建立外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度的通知》。在商務(wù)部發(fā)布的關(guān)于外國投資法草案征求意見(jiàn)稿中提到，現行國家安全審查制度還存在效力層級低、制度不完善等缺陷。

    外國投資法關(guān)于國家安全審查制度基于國務(wù)院此前發(fā)布的通知，并充分借鑒了有關(guān)國家的做法，建立統一的外國投資國家安全審查制度，對任何危害或可能危害國家安全的外國投資進(jìn)行審查。

    和以往的國家安全審查制度相比，外國投資法草案征求意見(jiàn)稿進(jìn)一步完善了國家安全審查的審查因素、審查程序，明確了為消除國家安全隱患可采取的措施等內容，并規定國家安全審查決定不得提起行政復議和行政訴訟。

    承擔外國投資國家安全審查職責的將是由國務(wù)院建立的外國投資國家安全審查部際聯(lián)席會(huì )議，其中國務(wù)院發(fā)展改革部門(mén)和國務(wù)院外國投資主管部門(mén)共同擔任聯(lián)席會(huì )議的召集單位。

    當外國投資危害或者可能危害國家安全，外國投資者可向國務(wù)院外國投資主管部門(mén)提出國家安全審查申請；外國投資者以外的其他當事人、有關(guān)部門(mén)、行業(yè)協(xié)會(huì )、同業(yè)企業(yè)、上下游企業(yè)也可以提出進(jìn)行國家安全審查的建議。

    對外國投資進(jìn)行國家安全審查考慮的因素共有11項，其中包括：對國防安全，包括對國防需要的國內產(chǎn)品生產(chǎn)能力、國內服務(wù)提供能力和有關(guān)設備設施的影響，對重點(diǎn)、敏感國防設施安全的影響；對涉及國家安全關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)能力的影響；對涉及國家安全領(lǐng)域的我國技術(shù)領(lǐng)先地位的影響；對受進(jìn)出口管制的兩用物項和技術(shù)擴散的影響；對我國關(guān)鍵基礎設施和關(guān)鍵技術(shù)的影響；對我國信息和網(wǎng)絡(luò )安全的影響；對我國在能源、糧食和其他關(guān)鍵資源方面長(cháng)期需求的影響；外國投資事項是否受外國政府控制等。

    按照征求意見(jiàn)稿，國務(wù)院外國投資主管部門(mén)還將編制和公布外國投資國家安全審查指南以及年度報告。

本文關(guān)鍵詞： 審批制取消, 全面重構, 外資準入, 管理制度

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