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    鄭州中外合資企業(yè)法定代表人是否一定由董事長(cháng)擔任

    【問(wèn)題】某中外合資企業(yè),一方為董事長(cháng)、另一方為副董事長(cháng)和總經(jīng)理?,F事長(cháng)經(jīng)常不在,影響了公司的正常經(jīng)營(yíng)。問(wèn):能否使用公司法,由總經(jīng)理?yè)畏ǘù砣耍?/p>

    【答】首先,我們來(lái)看新《公司法》是如何規定的,根據《公司法》第十三條規定,公司法定代表人依照公司章程的規定,由董事長(cháng)、執行董事或者經(jīng)理?yè)?,并依法登記。從這一點(diǎn),似乎可以得出,總經(jīng)理可以擔任法定代表人。

    但是,我們要注意到:?jiǎn)?wèn)題中的主體是中外合資企業(yè),也就是說(shuō)新《公司法》能否適用? 新《公司法》第二百一十八條是這樣規定,外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法;有關(guān)外商投資的法律另有規定的,適用其規定。而《中華人民共和國中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》 第四條規定:“合營(yíng)企業(yè)的形式為有限責任公司。”,第六條規定:“合營(yíng)企業(yè)設董事會(huì ),其人數組成由合營(yíng)各方協(xié)商,在合同、章程中確定,并由合營(yíng)各方委派和撤換。董事長(cháng)和副董事長(cháng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或由董事會(huì )選舉產(chǎn)生。中外合營(yíng)者的一方擔任董事長(cháng)的,由他方擔任副董事長(cháng)。”?!?a href='http://www.jumpstarthappiness.com/law/12710.html' title='《中華人民共和國中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》2016年修訂版(全文)' target='_blank'>中華人民共和國中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第三十四條 董事長(cháng)是合營(yíng)企業(yè)的法定代表人?,F在關(guān)鍵問(wèn)題是,新《公司法》所中的有關(guān)外商投資的“法律”規定的,適用其規定。這里的法律是狹義的法律還是廣義的法律,如果是狹義的法律,僅指限定為人大以及常委會(huì )通過(guò)立法程序制訂的規范性法律文件,而不包括其他諸如行政法規等的規范性法律文件。那么,就不適用《中華人民共和國中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》的規定,總經(jīng)理可以擔任法定代表人。如果,是指廣義的法律,那么就包括行政法規等的規范性法律文件,即要受《中華人民共和國中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》的約束,則總經(jīng)理不能擔任法定,代表人。筆者傾向于該條所指的法律為狹義的法律。

    解決了法律的適用問(wèn)題,但是,并不意味著(zhù)總經(jīng)理一定能夠擔任法定代表人。首先,該合營(yíng)企業(yè)必須修改合營(yíng)合同和公司章程,而根據《中華人民共和國中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第三十三條的規定,修改合營(yíng)合同和公司章程必須經(jīng)全體董事的同意。也就是說(shuō),只要有一個(gè)董事不同意,就修改不了,總經(jīng)理就不能擔任法定代表人。因此,在《中華人民共和國中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》沒(méi)有修改的情況下,要想改變擔任法定代表人的人選是比較難的,除非在重新選舉董事長(cháng)時(shí),更換董事長(cháng)的人選才能達到目的。

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